为什么要学习普通法?

这是一个困扰我很长时间的问题.回答这个问题之前,让我们先来看一份英国一流大学的法律试卷(合同法).

附件 test.pdf：http://blog.blogchina.com/upload/2005-02-14/20050214102519283150.pdf

你能很好地回答这8道题吗？

为什么要学习普通法？对于这个问题，不仅别人常常问我，我自己也一直在寻找答案。从1979年颁布刑法到现在，不过仅仅25年的时间；从1994年后新一波的大规模立法到现在，才有10年的时间。显然，我们的法治建设才算是刚刚起步，我们的老师上学的时候，，一切还都是社会主义法学的天下，法学或法律是资本主义的统治工具，是调和本阶级内部矛盾的工具，是由经济基础决定的上层建筑，等等。那时最典型的说法是工具论，培养法律人才就是为公检法培养"刀把子"， 照样是为了社会主义国家服务。但是，突然，随着中国加入WTO，（按照有些经济学家的说法，实际上是加入了全球资本主义经济体系），大量的法律开始被制定、修改，建设法治国家也成了政府的基本目标。无论是高考，还是考研，法学专业都是炙手可热，每年一度的司法考试日益牵动人心，法学教授开始在人民大会堂为国家领导们讲授有关知识。法学开始成为显学。
在这个时候来讲有关普通法的知识，似乎有点曲高和寡，也许大家更喜欢听的是有关司法考试、考研的经验，那么到底我们为什么要学习普通法呢？
"法治"，对应的英文是rule by law，这里的法律，似乎应该是一种不依赖于人（法律条文、法学著作、案件）而独立存在的"自在之物"。我时常思考的一个问题是，从孔子时代到现在，人类的道德水准是从来没有提高过一寸，依赖宗教、道德自律或者别的东西，看来是不可能改造人类社会了。法律不是万能之物，它也从来没有宣布自己是那样的神圣与为无所不能，法治社会也并非是一种"乌托邦"。法律只是整个社会的底线而已。法治社会同样会有杀人放火，会存在藏污纳垢。我们从来不要对法律、法学、法治期待太高。法律不过是解决争议的一种手段罢了。其他手段多的是，最典型的比如战争，对争议的另一方进行肉体消灭，然后争议可能就不存在了。但是，当我们翻开千年历史认真去看，立刻就会发现用法律手段来解决矛盾居然是最经济的一种，至少比民变、内乱、战争要好得多。其实很多时候结果谁对谁错并不重要，重要的是这个得出结果的过程要尽可能快一些，因为社会要正常运转，大家不能等下去。
依据法律来裁决争议的人——法官，在大陆法系国家中的地位从来都不高。每次想到法国大革命，想到第三帝国，想到奥斯威辛，我都担心。
形式从来都是次要的，大陆法系的法典形式优美，结构完备，但是法律是面向芸芸众生之物，不是法学家的玩物，一般的民众关心的只是法治的"公正系数"，而一二百年以来，很少听说普通法的大国，有法官因为不称职而遭到弹劾的，这是普通法具有强大生命力的证明。（待续）

回过头再来看看英美一些有名的案例：附件 英美名案.rar：http://blog.blogchina.com/upload/2005-02-23/20050223131122588091.rar

各国法律的优缺点大不相同.英国法律以其商法的高度发达闻名于世,而在其他领域，并不能认为英国远胜于其他国家。例如，对于宪法，在全世界范围内，毫无疑问地，则属于美国法最为成功。德国法律所特有的概念详尽、体系完备、逻辑严密，也足以令人叹为观止。一国之法制建设，取决于国民精神、民族特性、历史条件，这是自然不必多言。因此，贸然声称哪个国家的法律最为先进，是极为不妥的。如果从大陆法系的角度，来观察英、美两个最有影响力的普通法大国，可以发现：1、英国的商法具有世界性的影响力。从货物买卖、海上保险、一般商业保险、信用证，到商事仲裁，都是以英国法律为马首。例如1906年海上保险法、1979年货物买卖法，都有别的国家直接采用为本国立法。大约在1930年代，美国联邦最高法院曾经在判决书中表态，在海上保险领域，美国要坚定追随英国。在商事仲裁方面，现在90%的商业仲裁在伦敦进行。伦敦仲裁也包括许多与众不同的地方，如仲裁中的法律争议允许上诉等等。但是，并非在所有的方面英国法都占有领先地位。至少在公法方面不是这样。而且，随着欧盟一体化进程的加快，欧洲法院的设立，英国普通法的发展逐渐受到非普通法思想的影响。2、美国在宪法、行政法、经济法方面的影响力在加强。自从二战之后，美国取得世界霸权以来，美国的价值观、法制观就随着可口可乐被推广到世界的每个角落。宪法至上、法治社会、人权至上、自由、三权分立、全民选举，这些概念都深深地打上了美国烙印。至少四百年来，从西班牙无敌舰队覆灭之时起算，世界霸权一直掌握在英语国家手中。从法治上来看，表现为私法（商法）受英国左右，公法（宪法、行政法）受美国影响。英语文化始终是一种强势文化，这不仅表现在好来坞的影响上，也表现在国际法院的设立、运作上：在审理案件的程序上，国际法院深受普通法影响。3、普通法各国内部的交流越来越频繁。由于语言的障碍，大陆法系的德国、法国、意大利、日本之间的交流，无论深度还是广度，都远远比不上普通法国家，他们的交流从来就不是系统的、经常性的。中国受德国法影响最深，但是由于交流的迟滞与不足，加上语言的障碍，往往一个不成为问题的争议，却要耗费很长的时间来辩论不休。许多深深折磨中国法学家的问题，可能在德国早就有了答案，或者不成为问题。这种语言、文化上的障碍，已经成为中国法学继受德国法的鸿沟。反观普通法的各国之间，就不存在这个问题。所以，我提醒大家，普通法首先是英语法。